(2009年(nián)2月(yuè)9日(rì)最高(gāo)人(rén)民(mín)法院審判委員(yuán)會(huì)第1462次會(huì)議(yì)通(tō★ng)過)

　　法釋〔2009〕5号

　　中華人(rén)民(mín)共和(hé)國(guó)最高(gāo)人(rén)民(mín)法院公告

　　《最高(gāo)人(rén)民(mín)法院關于适用(yòng)〈中華人(rén)民(mín)共和(hé)國(guó)合同法〉若幹問(wèn)題的(de)解釋(二)》已于2009年(ni§án)2月(yuè)9日(rì)由最高(gāo)人(rén)民(mín)法院審判委員(yuán)會(huì)第1462次會(huì)議(yì)•通(tōng)過，現(xiàn)予公布，自(zì)2009年(nián)5月(yuè)13日(rì)起施÷行(xíng)。

　　二○○九年(nián)四月(yuè)二十四日(rì)

　　為(wèi)了(le)正确審理(lǐ)合同糾紛案件(jiàn)，根據《中華人(rén)民(mín)共和(hé)國(guó)合同法》的(de)規定，對(duì)人(rén)民(mφín)法院适用(yòng)合同法的(de)有(yǒu)關問(wèn)題作(zuò)出如(rú)下(xià)解釋：

　　一(yī)、合同的(de)訂立

　　第一(yī)條當事(shì)人(rén)對(duì)合同是(shì)否成立存在争議(yì)，人(rén)民(mín)法院能(néng)夠确定當事(shì)人(rén)名稱或者姓名&、标的(de)和(hé)數(shù)量的(de)，一(yī)般應當認定合同成立。但(dàn)法律另有(yǒu)規定或者當事(shì)人(rén)另有(yǒu)約•定的(de)除外(wài)。

　　對(duì)合同欠缺的(de)前款規定以外(wài)的(de)其他(tā)內(nèi)容，當事(shì)人(rén)達不(bù)成協議(yì)的(de)，人(φrén)民(mín)法院依照(zhào)合同法第六十一(yī)條、第六十二條、第一(yī)百二十五條等有(yǒu)關規定予以确定。

　　第二條當事(shì)人(rén)未以書(shū)面形式或者口頭形式訂立合同，但(dàn)從(cóng±)雙方從(cóng)事(shì)的(de)民(mín)事(shì)行(xíng)為(wèi)能(néng)夠推定雙方有(yǒu)訂立合同意願的(de)，人(rén)民(mín)法院λ可(kě)以認定是(shì)以合同法第十條第一(yī)款中的(de)“其他(tā)形式”訂立的(de)合同。但(dàn)法律另有(yǒu)規定的(de)除外(wà"i)。

　　第三條懸賞人(rén)以公開(kāi)方式聲明(míng)對(duì)完成一(yī)定行(xíng)為(wèi)的(de)人(γrén)支付報(bào)酬，完成特定行(xíng)為(wèi)的(de)人(rén)請(qǐng)求懸賞人(rén)支付報(bào)酬的(de)，人(rén​)民(mín)法院依法予以支持。但(dàn)懸賞有(yǒu)合同法第五十二條規定情形的(de)除外(±wài)。

　　第四條采用(yòng)書(shū)面形式訂立合同，合同約定的(de)簽訂地(dì)與實際簽字或者蓋章(zhāng)地(dì)點不(bù)符的(de)，人(rén)民(mín)法院應當認→定約定的(de)簽訂地(dì)為(wèi)合同簽訂地(dì);合同沒有(yǒu)約定簽訂地(dì)，雙方當事(→shì)人(rén)簽字或者蓋章(zhāng)不(bù)在同一(yī)地(dì)點的(de)，人(rén)民(mín)法δ院應當認定最後簽字或者蓋章(zhāng)的(de)地(dì)點為(wèi)合同簽訂地(dì)。

　　第五條當事(shì)人(rén)采用(yòng)合同書(shū)形式訂立合同的(de)，應當簽字或者蓋章(zhāng)。當事(¥shì)人(rén)在合同書(shū)上(shàng)摁手印的(de)，人(rén)民(mín)法院應當認定其具有(yǒu)與簽字或者蓋章(zhāng)同等的(de)法律效ε力。

　　第六條提供格式條款的(de)一(yī)方對(duì)格式條款中免除或者限制(zhì)其責任的(de)內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用(yòng)足γ以引起對(duì)方注意的(de)文(wén)字、符号、字體(tǐ)等特别标識，并按照(zhào)對(duì)方的(de)要(yào)求對(duì)該格式條款予以說(shuō)明(míng)的(de )，人(rén)民(mín)法院應當認定符合合同法第三十九條所稱“采取合理(lǐ)的(de)方式”。

　　提供格式條款一(yī)方對(duì)已盡合理(lǐ)提示及說(shuō)明(míng)義務承擔舉證責任。

　　第七條下(xià)列情形，不(bù)違反法律、行(xíng)政法規強制(zhì)性規定的(de)，人(rén)民($mín)法院可(kě)以認定為(wèi)合同法所稱“交易習(xí)慣”：

　　(一(yī))在交易行(xíng)為(wèi)當地(dì)或者某一(yī)領域、某一(yī)行(xíng)業(yè)通(tōng)常采用(yòn€g)并為(wèi)交易對(duì)方訂立合同時(shí)所知(zhī)道(dào)或者應當知(zhī)道(dào)的(de)做(zuò)法;

　　(二)當事(shì)人(rén)雙方經常使用(yòng)的(de)習(xí)慣做(zuò)法。

　　對(duì)于交易習(xí)慣，由提出主張的(de)一(yī)方當事(shì)人(rén)承擔舉證責任。

　　第八條依照(zhào)法律、行(xíng)政法規的(de)規定經批準或者登記才能(néng)生(sh®ēng)效的(de)合同成立後，有(yǒu)義務辦理(lǐ)申請(qǐng)批準或者申請(qǐng)登記等手續的(de)一(yī)方當事(shì)人(rén)未按照(zhà o)法律規定或者合同約定辦理(lǐ)申請(qǐng)批準或者未申請(qǐng)登記的(de)，屬于合同法第四十二條第(三)項規定的(de)“其他(tā)違背誠​實信用(yòng)原則的(de)行(xíng)為(wèi)”，人(rén)民(mín)法院可(kě)以根據案件(jiàn)的(de)具體(tǐ)情況和(hé)相(xiàng)對(duì)'人(rén)的(de)請(qǐng)求，判決相(xiàng)對(duì)人(rén)自(zì)己辦理(lǐ)有♦(yǒu)關手續;對(duì)方當事(shì)人(rén)對(duì)由此産生(shēng)的(de)費¶(fèi)用(yòng)和(hé)給相(xiàng)對(duì)人(rén)造成的(de)實際損失，應當承擔損害賠償責任。

　　二、合同的(de)效力

　　第九條提供格式條款的(de)一(yī)方當事(shì)人(rén)違反合同法第三十九條第一(yī)款關于提示和(hé)γ說(shuō)明(míng)義務的(de)規定，導緻對(duì)方沒有(yǒu)注意免除或者限制(zhì)其"責任的(de)條款，對(duì)方當事(shì)人(rén)申請(qǐng)撤銷該格式條款的(de)↔，人(rén)民(mín)法院應當支持。

　　第十條提供格式條款的(de)一(yī)方當事(shì)人(rén)違反合同法第三十九條第一(yī)款的(de)規定，并具有(yǒu)合同法第四十條規定的(de)情形€之一(yī)的(de)，人(rén)民(mín)法院應當認定該格式條款無效。

　　第十一(yī)條根據合同法第四十七條、第四十八條的(de)規定，追認的(de)意思表示自(zì)到(dào)達相(xiàng)對(duì)人(rén)時(shí)♥生(shēng)效，合同自(zì)訂立時(shí)起生(shēng)效。

　　第十二條無權代理(lǐ)人(rén)以被代理(lǐ)人(rén)的(de)名義訂立合同，被代理(lǐ)人(§rén)已經開(kāi)始履行(xíng)合同義務的(de)，視(shì)為(wèi)對(duì)合同的(de)追認。

　　第十三條被代理(lǐ)人(rén)依照(zhào)合同法第四十九條的(de)規定承擔有(yǒu)效代理(lǐ)行(xíng)≠為(wèi)所産生(shēng)的(de)責任後，可(kě)以向無權代理(lǐ)人(rén)追償因代理(lǐ )行(xíng)為(wèi)而遭受的(de)損失。

　　第十四條合同法第五十二條第(五)項規定的(de)“強制(zhì)性規定”，是(shì)指效力性強制(zhì)性規定。

　　第十五條出賣人(rén)就(jiù)同一(yī)标的(de)物(wù)訂立多(duō)重買賣合同，合同均不(bù)具有(yǒu)合同法第五十二條規定的(d®e)無效情形，買受人(rén)因不(bù)能(néng)按照(zhào)合同約定取得(de)标的(de)物(wù)≈所有(yǒu)權，請(qǐng)求追究出賣人(rén)違約責任的(de)，人(rén)民(mín)法院應予支持≥。

　　三、合同的(de)履行(xíng)

　　第十六條人(rén)民(mín)法院根據具體(tǐ)案情可(kě)以将合同法第六十四條、第六十五條規定的(deγ)第三人(rén)列為(wèi)無獨立請(qǐng)求權的(de)第三人(rén)，但(dàn)不(bù)得(de)依職權将其列為(wèi)該合同訴訟案件(jiàn)的(de)被告或者有®(yǒu)獨立請(qǐng)求權的(de)第三人(rén)。

　　第十七條債權人(rén)以境外(wài)當事(shì)人(rén)為(wèi)被告提起的(de)代位權訴訟，人(rén)民(mín)法院根據《中華人(rén)民(mín)共和(hé)國₹(guó)民(mín)事(shì)訴訟法》第二百四十一(yī)條的(de)規定确定管轄。

　　第十八條債務人(rén)放(fàng)棄其未到(dào)期的(de)債權或者放(fàng)棄債權擔保，或者惡意延長(cháng)到(dào)期債權的(de)履✔行(xíng)期，對(duì)債權人(rén)造成損害，債權人(rén)依照(zhào)合同法第七十四條的(de)規定提起撤銷權訴訟的(de)，人(ré¥n)民(mín)法院應當支持。

　　第十九條對(duì)于合同法第七十四條規定的(de)“明(míng)顯不(bù)合理(lǐ)的(de)低(dī)價∑”，人(rén)民(mín)法院應當以交易當地(dì)一(yī)般經營者的(de)判斷，并參考交易當時(shí)交易地(dì)的(de)物(wù)價部門(mén±)指導價或者市(shì)場(chǎng)交易價，結合其他(tā)相(xiàng)關因素綜合考慮予以确認。

　　轉讓價格達不(bù)到(dào)交易時(shí)交易地(dì)的(de)指導價或者市(shì)場(chǎng)交易價百分(fēn)之七十的(de)，一(yī)般可(kě)以視(shì)為(βwèi)明(míng)顯不(bù)合理(lǐ)的(de)低(dī)價;對(duì)轉讓價格高(gāo)于當地(dì)指導價或者市(shì)場(chǎng)交易價百分(f∑ēn)之三十的(de)，一(yī)般可(kě)以視(shì)為(wèi)明(míng)顯不(bù)合理(l ǐ)的(de)高(gāo)價。

　　債務人(rén)以明(míng)顯不(bù)合理(lǐ)的(de)高(gāo)價收購(gòu)他(tā)人(rén)财産，人(rén)民(mín)法院可(kě)以¶根據債權人(rén)的(de)申請(qǐng)，參照(zhào)合同法第七十四條的(de)規定予以撤銷。

　　第二十條債務人(rén)的(de)給付不(bù)足以清償其對(duì)同一(yī)債權人(rén)所負的(de)數(shù)筆(bǐ)相(xiàng)同種類的(de)全部債務，應當優先抵≈充已到(dào)期的(de)債務;幾項債務均到(dào)期的(de)，優先抵充對(duì)債權人(rén)缺乏擔保或者擔保數(shù)額最少(shǎo)的(☆de)債務;擔保數(shù)額相(xiàng)同的(de)，優先抵充債務負擔較重的(de)債務;負擔相(xi€àng)同的(de)，按照(zhào)債務到(dào)期的(de)先後順序抵充;到(dào)期時(shí)間(jiān)相(xiàng)同♠的(de)，按比例抵充。但(dàn)是(shì)，債權人(rén)與債務人(rén)對(duì)清償的(deβ)債務或者清償抵充順序有(yǒu)約定的(de)除外(wài)。

　　第二十一(yī)條債務人(rén)除主債務之外(wài)還(hái)應當支付利息和(hé)費(fèi)用(yòng)，當&其給付不(bù)足以清償全部債務時(shí)，并且當事(shì)人(rén)沒有(yǒu)約定的(dΩe)，人(rén)民(mín)法院應當按照(zhào)下(xià)列順序抵充：

　　(一(yī))實現(xiàn)債權的(de)有(yǒu)關費(fèi)用(yòng)；

　　(二)利息；

　　(三)主債務。

　　四、合同的(de)權利義務終止

　　第二十二條當事(shì)人(rén)一(yī)方違反合同法第九十二條規定的(de)義務，給對(duì)方當事(shì)人(rén)造成損失，對(duì≥)方當事(shì)人(rén)請(qǐng)求賠償實際損失的(de)，人(rén)民(mín)法院應當支持¥。

　　第二十三條對(duì)于依照(zhào)合同法第九十九條的(de)規定可(kě)以抵銷的(de)到(dào)期債權，當事(shì)人(rén)約定不(bù)得(de)抵銷的(de)，人‌(rén)民(mín)法院可(kě)以認定該約定有(yǒu)效。

　　第二十四條當事(shì)人(rén)對(duì)合同法第九十六條、第九十九條規定的(de)合同解除或者債務抵銷雖有(yǒu)異議(yì)，但(dàn)在約定的(↕de)異議(yì)期限屆滿後才提出異議(yì)并向人(rén)民(mín)法院起訴的(de)，人(rén)民(mín)法院不(bù)予支持;當事(shì)人(rén)沒有(±yǒu)約定異議(yì)期間(jiān)，在解除合同或者債務抵銷通(tōng)知(zhī)到(dào)達之日(rì)起三個(gè)月(yuè)以後才向人(rén)民(mín₩)法院起訴的(de)，人(rén)民(mín)法院不(bù)予支持。

　　第二十五條依照(zhào)合同法第一(yī)百零一(yī)條的(de)規定，債務人(rén)将合同标的(d$e)物(wù)或者标的(de)物(wù)拍(pāi)賣、變賣所得(de)價款交付提存部門(mén)時(shí)，人(rén)民(mín)法院應當認定提存成立。

　　提存成立的(de)，視(shì)為(wèi)債務人(rén)在其提存範圍內(nèi)已經履行(xíng)債務。

　　第二十六條合同成立以後客觀情況發生(shēng)了(le)當事(shì)人(rén)在訂立合同時(shí)無法預見(jiàn)的(de)、非λ不(bù)可(kě)抗力造成的(de)不(bù)屬于商業(yè)風(fēng)險的(de)重大(dà)變化(huà)，繼續履行(xíng)合同對(duì)于一(≤yī)方當事(shì)人(rén)明(míng)顯不(bù)公平或者不(bù)能(néng)實現(xiàn)合同目的(de)，當事(shì)人(rén)請(qǐng)求人δ(rén)民(mín)法院變更或者解除合同的(de)，人(rén)民(mín)法院應當根據公平原則，并結合案件(jiàn)的(de)實際情況确定是(shì)否變更或者解α除。

　　五、違約責任

　　第二十七條當事(shì)人(rén)通(tōng)過反訴或者抗辯的(de)方式，請(qǐng)求人(rén)民(mín)法院依照(zhào)合同法第一(yī)百一(yī)十四條第二款≈的(de)規定調整違約金(jīn)的(de)，人(rén)民(mín)法院應予支持。

　　第二十八條當事(shì)人(rén)依照(zhào)合同法第一(yī)百一(yī)十四條第二款的(de)規定，請(qǐng)求人(rén)民(mín)法院增加違約金(jīn)的(de)ε，增加後的(de)違約金(jīn)數(shù)額以不(bù)超過實際損失額為(wèi)限。增加違約金(jīn)以後，當事(shì)人(rén)又₹(yòu)請(qǐng)求對(duì)方賠償損失的(de)，人(rén)民(mín)法院不(bù)予支持。

　　第二十九條當事(shì)人(rén)主張約定的(de)違約金(jīn)過高(gāo)請(qǐng)求予以适當減少(s$hǎo)的(de)，人(rén)民(mín)法院應當以實際損失為(wèi)基礎，兼顧合同的(de)履行(xíng)情況<、當事(shì)人(rén)的(de)過錯(cuò)程度以及預期利益等綜合因素，根據公平原則和(hé)誠實信用(yòng)原則予以衡量，并作(zuò)出裁決。

　　當事(shì)人(rén)約定的(de)違約金(jīn)超過造成損失的(de)百分(fēn)之三十的(de)，一(yī)般可₽(kě)以認定為(wèi)合同法第一(yī)百一(yī)十四條第二款規定的(de)“過分(fēn)高(gāo)于造成的(de)損失”。

　　六、附則

　　第三十條合同法施行(xíng)後成立的(de)合同發生(shēng)糾紛的(de)案件(jiàn)，本解釋施行(xíng)後尚未終審的(de)，适用→(yòng)本解釋;本解釋施行(xíng)前已經終審，當事(shì)人(rén)申請(qǐng)再審或者按照(zhào)審判監督程序決定再審的(de)，不(bù)适γ用(yòng)本解釋。